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2017年高级经济师资格考试辅导课件《经济理论与实务》基础学习班第一部分经济学讲义
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第一部分 经济学

  讲课前的三个思路介绍:
  1.社会主义市场经济发展的历史年代沿革。
  2.社会主义市场经济的两条线索。
  3.怎么认定公有制为主体这个概念。

  一、社会主义阶段和社会主义市场经济
  (一)社会主义初级阶段的基本经济制度
  1.社会主义初级阶段
  (1)发展过程
  (2)“社会主义初级阶段”这一论断包括的两层含义

  2.社会主义初级阶段的基本经济制度
  (1)概念
  (2)发展过程
  (3)理解要点

  (二)资源配置方式与市场经济
  1.资源配置
  2.资源配置的两种基本方式
  3.市场经济的一般规定性和构成要素

  (三)社会主义市场经济的制度基础和体制框架
  1.社会主义市场经济的制度基础
  2.社会主义市场经济的体制框架

  二、社会主义经济中的所有制关系和产权制度
  (一)所有制关系和所有制形式
  1.生产资料所有制关系
  (1)生产资料所有制
  (2)财产所有权
  2.生产资料所有制形式
  (1)私有制
  (2)公有制
  (3)混合所有制

  3.公有制实现形式多样化是我国经济发展和经济改革的必然趋势
  4.鼓励、支持和引导非公有制经济发展

  (二)市场经济与产权制度
  1.产权和产权的类型
  2.产权制度及其功能
  3.产权的界定与保护(产权要清晰)

  三、现代企业制度与公司治理
  (一)国有企业改革与建立现代企业制度
  1.建立现代企业制度是国企改革的方向
  我国经济体制改革的中心环节是国有企业改革,而国有企业改革的方向是建立现代企业制度。因此,必须按照产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学的要求,对国有大中型企业实行规范的公司制改革,使国有大中型企业能够成为自主经营、自负盈亏、自我发展、自我约束的市场竞争主体,成为独立的法人,为社会主义市场经济的最终确立奠定微观基础。而达到这一改革目标,关键是确立企业的法人财产权
  建立现代企业制度,并不意味要所有的国有企业都进行公司制改革。公司制改革一般只限于大中型企业。

  2.国有经济布局和结构调整的内容和目标
  在社会主义市场经济中,国有企业应在关系国家安全和国民经济命脉的重要行业和关键领域发挥作用,例如涉及国家安全的、具有战略性的高技术产业和重要的支柱产业、战略性资源产业、政府管制的垄断行业、提供重要公共物品和服务的行业、公益性强及非盈利行业等。
  目前,我国的国有经济分布过宽,整体素质不高,资源配置不尽合理,特别是与市场经济的发展越来越不相适应。因此,从战略上对国有经济进行结构调整已是当务之急。国有经济的结构调整包括行业结构调整和地区结构调整两个方面。

  (二)公司制度
  1.现代企业制度
  (1)现代企业制度及基本特征
  现代企业制度----指适应现代社会化大生产和市场经济体制要求,在产权结构、治理结构、决策结构、责权利结构等方面有着一整套规则的企业制度,是在现代市场经济中占主导地位和最具发展前途的企业制度,也是具有中国特色的一种企业制度。
  (2)现代企业制度的内容
  2.企业制度
  (1)业主制
  (2)合伙制
  (3)公司制

  【例题1·单选题】在现代企业制度中,法人财产权指的是( )。
  A.财产的归属权
  B.财产的运营权
  C.出资者的决策权
  D.出资者的受益权

 

『正确答案』B


  【例题2·多选题】企业法人财产权包括企业法人依法对企业实际财产所拥有的( )。
  A.所有权
  B.占有权
  C.使用权
  D.处置权

 

『正确答案』BCD

  补充:
  财产所有权与法人财产权
  财产所有权是指出资者按投入企业的资本额享有所有者的权益,即资本受益、重大决策和选择管理者的权利。财产所有权指的是财产的归属权,法人财产权是指企业法人依照法律、法规对企业实际拥有的财产的直接占有权、使用权和处置权。法人财产权指的是财产运营权。(法人财产权没有改变财产的归属)。
  国有资产的最终所有权与法人财产权的分离是建立现代企业制度的基本前提。产权清晰不是搞私有化。

  【例题3·单选题】(2007年)现代企业制度的根本特征是( )的确立。
  A.企业法人财产
  B.财产终极所有权
  C.资产受益权
  D.财产归属权

 

『正确答案』A


  (三)公司治理结构
  1.概念
  2.特点

  【例题·单选题】( )是公司制的核心。
  A.所有者和经营者之间的委托代理关系
  B.有限责任制度
  C.法人财产权
  D.法人治理结构

 

『正确答案』D


  案例分析:
  ——从国美之争分析公司治理结构
  主要人物:黄光裕国美创始人 国美第一大股东
  陈晓 国美董事局主席
  分析要点:
  1.我国公司治理现状:(1)股权结构不合理;(2)管理层激励不足;(3)信息披露机制不到位;(4)外部环境不明确;(公司法如何保障等)(5)监事会缺乏监管力度。
  2.存在问题:一股独大、内部人控制、经理人缺乏约束与激励。
  3.措施:
  (1)平衡股权结构;(2)完善法规制度;(3)规范董事会运作、经理运作机制;(4)强化监事会作用。

  四、收入分配制度与现代公平效率原理
  (一)个人收入的分配过程与收入分配的调节
  1.个人收入的分配过程与政府的作用
  2.个人收入的调节与个人可支配收入的形成
  (二)收入分配方式与居民收入来源的多元化
  1.按劳分配
  2.按生产要素分配
  3.其他分配方式
  4.居民收入来源和收入形式的多样化

  (三)社会公平与经济效率
  1.效率与公平的含义
  2.衡量收入分配平等状况的指标和方法
  3.效率优先,兼顾公平
  (1)基本理论分析
  (2)效率优先,兼顾公平,是我国现阶段收入分配的总原则
  4.社会保障制度改革的原则

  (三)社会公平与经济效率
  1.效率与公平的含义
  2.衡量收入分配平等状况的指标和方法
  3.社会主义初级阶段的收入分配制度
  (1)实行按劳分配与按生产要素贡献分配相结合的收入分配制度,必须形成和落实合理有序的收入分配格局
  (2)“逐步形成橄榄型分配格局”的重要预期和理想目标
  4.社会保障制度改革的原则

  五、经济增长与经济波动
  (一)产出、就业与经济发展
  1.经济增长与影响因素
  (1)经济增长的含义
  (2)决定经济增长的基本因素
  2.经济增长模型
  (1)哈罗德——多马模型
  (2)索洛模型

  补充:人口红利与经济增长
  所谓“人口红利”,是指一个国家的劳动年龄人口占总人口比重较大,抚养率比较低,为经济发展创造了有利的人口条件,整个国家的经济呈高储蓄、高投资和高增长的局面。
  “人口红利”不意味着经济必然增长,但经济增长一旦步入快车道,则“人口红利”势必会成为经济增长的有力助推剂。
  我国早在1965—1970年间“人口红利”就开始出现,人口压力和就业压力,大量农村剩余劳动力和城镇失业严重困扰着经济的增长。近二十年来,随着经济高速增长,失业人口开始大幅度减少和劳动力资源开始得到比较充分的利用的时候,劳动力资源丰富和成本优势已经使我国成为世界工厂和世界经济增长的引擎,“人口红利”对经济增长的有利影响显现。

  2013年1月,国家统计局公布的数据显示,2012年我国15—59岁劳动年龄人口在相当长时期里第一次出现了绝对下降,比上年减少345万人,这意味着人口红利趋于消失,导致未来中国经济要过一个“减速关”。
  经济影响:
  误区:不甘心经济减速,企图用过度扩张投资、增加需求的方式人为把经济增速拉上去。
  应对:就是科学地提高潜在增长率。劳动力投入方面还能挖潜,生产率进步方面也有空间。在成熟市场经济国家,无效率企业淘汰退出,有效率的企业能得到更多资源发展壮大,导致整体经济的生产率提高。
  厉以宁称,新人口红利、新资源红利和新改革红利正在替代旧的红利。他指出,新的人口红利正在产生,中国正在从技工时代转向高级技工时代。同时,科学技术方面的投资也在产生新的资源红利,相对于旧资源红利而言,新的资源红利主要在于对科学技术的利用。

  (二)经济增长方式及其转换
  1.经济增长方式的内涵及类型
  2.经济增长方式与经济发展阶段
  3.经济增长方式选择和转换
  (1)我国经济增长方式的选择
  (2)经济增长方式的转换
  4.我国转变经济增长方式的内容和途径

  (三)经济增长与经济发展战略
  1.经济和社会发展战略的含义
  2.社会主义现代化建设“三步走”的发展战略
  3.全面建设小康社会的目标
  4.科教兴国战略
  5.可持续发展战略
  6.二元经济结构的含义
  7.科学发展观的基本内容

  刘易斯拐点:
  即劳动力过剩向短缺的转折点,是指在工业化过程中,随着农村富余劳动力向非农产业的逐步转移,农村富余劳动力逐渐减少,最终枯竭。
  诺贝尔经济学奖获得者、发展经济学的领军人物、经济学家阿瑟·刘易斯发表了题为《劳动无限供给条件下的经济发展》的论文。在这篇论文中,刘易斯提出了自己的“二元经济”发展模式。他认为,经济发展过程是现代工业部门相对传统农业部门的扩张过程,这一扩张过程将一直持续到把沉积在传统农业部门中的剩余劳动力全部转移干净,直至出现一个城乡一体化的劳动力市场时为止(这时到来的即为刘易斯第二拐点,传统部门与现代部门的边际产品相等,二元经济完全消解,经济开始进入新古典主义体系所说的一元经济状态)。
  刘易斯的“二元经济”发展模式可以分为两个阶段:一是劳动力无限供给阶段,此时劳动力过剩,工资取决于维持生活所需的生活资料的价值;二是劳动力短缺阶段,此时传统农业部门中的剩余劳动力被现代工业部门吸收完毕,工资取决于劳动的边际生产力。由第一阶段转变到第二阶段,劳动力由剩余变为短缺,相应的劳动力供给曲线开始向上倾斜,劳动力工资水平也开始不断提高。经济学把联接第一阶段与第二阶段的交点称为“刘易斯转折点”。
  “刘易斯拐点”与“人口红利”之间似乎有一种正相关的关系,前者的显现,往往是“人口红利”逐渐消失的一个前兆。
  挑战与契机:
  “刘易斯拐点”的到来无可避免,中国经济发展也面临着一场“重生”。粗放而低技术含量的增长点需要萎缩,依赖廉价劳动力的资本需要丢弃。实现产业升级,提高资源利用效率,提高产品附加价值,把传统制造业改造为先进制造业,才能真正提高核心竞争力。
  “刘易斯拐点”是形成一个健康的劳动力市场制度的良好契机。一方面,民工荒实际上是民工权利荒,民工短缺实际上是权利短缺或制度短缺,这就需要我们在保护民工权利方面做更多的工作;另一方面,要加强教育供给,尤其是职业技能教育供给,提高劳动力质量和水平,满足产业升级后的劳动力市场需求。

  (四)经济波动
  1.经济周期波动的类型
  2.经济周期的阶段划分和阶段特征
  3.经济波动的一般原因
  4.我国的经济波动

  中国经济增长率的周期波动(1950~2010年)
  

  1.整个周期的长度
  在前8轮中,平均为5年左右,短程周期
  第9轮延长到9年,第10轮延长到10年。从2000到2007年连续8年处于8%至13%的上升通道内,最长的上他就轨迹。

  
  2.峰位
  50、60年代,高峰十分陡峭,高达20%左右
  80、90年代,峰位下降到14%-15%左右,如1984年15.2%,1992年14.2%
  第10轮周期中,高峰在2007年,为13%,峰位已进一步有所控制和理性下降

  

  (五)促进经济增长的政策
  1.国家计划与规划
  2.财政政策
  (1)目标
  (2)财政政策工具
  (3)财政政策类型

  3.货币政策
  (1)目标
  (2)货币政策工具
  (3)货币政策的类型
  4.财政政策与货币政策的协调
  (1)宏观调控政策的“松”“紧”理解
  (2)财政政策与货币政策的配合类型

   六、市场经济运行与宏观调控
  (一)市场机制的有效性
  1.市场机制
  2.资源的最优配置
  (1)一般均衡状态或瓦尔拉斯均衡状态
  (2)资源最优配置
  (3)帕累托改进
  (4)帕累托最优状态(经济效率)
  (二)市场失灵和市场功能缺陷
  1.市场失灵的原因
  2.市场功能缺陷
  3.克服市场失灵的微观经济政策

  (三)政府的作用和宏观调控
  1.政府的经济职能
  2.宏观调控的手段
  (1)经济手段
  (2)法律手段
  (3)行政手段

  (四)宏观调控的目的和政策目标选择
  1.宏观经济调控的目标
  (1)促进经济增长
  (2)增加就业
  (3)稳定价格总水平
  (4)平衡国际收支
  2.宏观经济调控目标之间的关系
  (1)互补关系
  (2)矛盾和冲突
  3.选择宏观经济调控目标的考虑因素
  4.选择宏观经济调控目标的原则——综合、适度、配合
  

  七、金融市场与金融监管
  (一)金融市场及其运行
  1.金融市场的涵义
  2.金融市场的构成要素
  包括金融市场主体、客体、中介和金融市场价格。
  3.金融市场的功能
  4.金融市场运行机理
  5.金融市场效率

  (二)金融风险与金融危机
  1.金融风险
  (1)概念
  (2)基本特征
  (3)金融风险有四种类型
  2.金融危机
  (1)概念
  (2)金融危机的类型
  (3)我国应对当前金融危机的主要举措
  3.次贷危机

  (三)金融监管
  1.金融监管的定义
  2.金融监管的一般性理论
  (1)公共利益论
  (2)保护债权论
  (3)金融风险控制论
  (4)金融全球化对传统金融监管理论的挑战

  3.金融监管体制的分类
  4.我国的金融监管体制演变
  5.巴塞尔协议
  (1)巴塞尔协议产生原因
  (2)1988年巴塞尔报告
  (3)2003年新巴塞尔资本协议
  

  八、对外经济关系
  (一)国际经济组织
  1.国际经济组织的基本特征
  2.国际经济组织的渊源
  3.国际经济组织的成员资格
  4.国际经济组织的机构
  5.国际经济组织的表决制
  6.国际经济组织的法律人格涉及的法律
  7.国际组织与国家的区别
  8.国际经济组织的权利能力
  9.世界性国际经济组织:国际货币基金组织;世界银行集团;世界贸易组织;联合国贸易和发展会议

  (二)对外贸易关系
  1.对外开放的基本形式
  2.对外贸易的基本作用
  3.国际贸易理论的演变——4种理论
  (1)绝对优势理论——亚当·斯密在18世纪提出的
  (2)比较优势理论——大卫·李嘉图在19世纪初提出
  (3)赫克歇尔-俄林理论——也称“要素禀赋理论”
  (4)规模经济贸易理论——美国经济学家克鲁格曼提出,形成了当代贸易理论
  4.影响国际贸易的因素
  (1)影响出口贸易因素
  (2)影响进口贸易因素
  5.政府对进出口贸易的干预
  (1)政府对进口贸易的干预
  (2)对出口贸易的干预

  (三)对外经济合作关系
  1.国际资本流动
  (1)国际资本流动含义和类型
  (2)国际资本流动的原因
  (3)国际资本流动的影响
  1)对资本输入国来说
  2)对资本输出国来说
  (4)主要的干预的手段

  2.国际技术转让和引进先进技术
  (1)国际技术转让类型
  (2)作用
  3.劳动力国际流动与我国的对外劳务合作
  (1)原因
  (2)阻碍因素
  (3)形式

  (四)对外金融关系
  1.汇率制度
  (1)概念
  (2)影响汇率制度选择的因素
  (3)人民币汇率制度
  我国利用汇率宏观调控:
  1.人民币升值有助于抑制国内通胀。因为会直接降低进口商品价格(石油、粮食),但是大幅度升值,出口、产出会大幅下降,也许会得不偿失。
  2.坚持主动渐进的升值策略。有助于缓解输入型通胀压力外,升值幅度适度扩大还有助于促进国际收支平衡、降低外汇储备增长速度。
  3.参考一篮子货币进行调节,改变过于钉住美元的被动局面。

  人民币汇率浮动幅度扩大(原因):
  中国人民银行自2012年4月16日起,银行间即期外汇市场人民币兑美元交易价浮动幅度由千分之五扩大至百分之一。浮动幅度扩大有助人民币国际化,从短期来看,银行、一些外向型企业可能会面临一些汇率风险。
  自2005年人民币汇率制度改革以来,我国资本流入量大,人民币一直面临单边升值压力。然而自去年4季度以来,我国出现经常项目顺差,资本流入放缓,资本流出加剧,国际收支逐步接近均衡状态。在此背景下,外汇占款大幅减少,人民币持续升值预期减弱,升值压力下降,人民币对美元汇率出现双向波动,此时扩大人民币汇率波动幅度不会给市场带来过大的冲击。相对于欧元、日元来说,人民币对美元的浮动幅度还是比较小的。此次浮动幅度的扩大也是人民币汇率更趋市场化的表现,同时有助于推动人民币的国际化进程。

  人民币汇率的变化可能对我们货币政策带来的影响:
  2003年以来,在人民币升值预期之下,我国外汇持续增加,是我国货币投放机制的主要部分。然而自去年4季度以来,随着资本流出增加,资本流入减缓,我国外汇占款下降。预计与前几年外汇占款近3万亿的水平相比,今年我国外汇占款可能明显下降,这将会影响我国基础货币的投放机制,这一点是货币政策调控需要关注的。
  尽管在相当一段时间内,人民币总体上还是保持升值趋势,但是我们仍然应当关注热钱是否有流出的迹象,早作判断,避免资本异常流动给我国经济带来的不利影响。实际上,我们已经看到,全球经济不景气环境下,国际投资者避险情绪加重,资本就会大量地从新兴市场流向发达市场。”

  2.国际储备
  (1)概念
  (2)国际储备一般分为四种类型:货币性黄金、外汇储备、在IMF的储备头寸和特别提款权
  (3)国际储备的作用
  (4)国际储备的管理
  1)外汇储备的总量管理
  2)外汇储备的结构管理
  3)外汇储备的积极管理

  3.国际货币体系
  (1)概念
  (2)国际货币体系变迁
  1)国际金本位制
  2)布雷顿森林体系
  3)牙买加体系

  美国QE3货币政策对中国经济的影响:
  一、QE3的概念及主要内容
  QE3: 意为第三次量化宽松。
  量化宽松是一货币政策,由中央银行通过公开市场操作以提高货币供应,可视之为“无中生有”创造出指定金额的货币,也被简化地形容为间接增印钞票。
  2009年在美国造成极大影响的次贷危机迫使美国政府开始实行量化宽松政策,在不顾世界经济影响的情况下大量开动印钞机,发行了大量的美元。2012年9月13日,美国联邦储备委员会宣布了第三轮量化宽松货币政策(QE3),期望通过量化宽松货币政策积累更多的资金,以进一步支持经济复苏和劳工市场。
  三次量化宽松货币政策推动美国经济复苏:
  第一,确保金融机构有足够的流动性来处理和消化次贷危机遗留的不良贷款,不减少对企业和个人的正常贷款;
  第二,维持低利率,降低贷款成本,鼓励居民增加消费信贷;
  第三,推动美元贬值,刺激出口,增加收入。

  对中国的影响:
  美国通过量化宽松政策发行了大量美元,造成了流通中美元的急剧增加,由于美元供给的增加,导致了美元的大幅度贬值,从而给世界经济造成了巨大影响,而做为发展中国家的中国更是深受其害。
  (1)美国量化宽松政策对于中国进出口额的影响
  由于美元的大幅度贬值使美国相对于别的国家来说进口的成本增加,出口的成本减小,从而促进了美国商品的出口,但是同时也使其他国家诸如中国的出口成本增大。因而美国的量化宽松政策实际使中国出口美国的货物量大量减少。
  (2)美国量化宽松政策对于中国外汇市场的影响
  美国量化宽松政策的实施是中国外汇市场面临巨大的冲击,由于美元的贬值,人民币对美元的汇率被迫升高,于是外汇市场上大量热钱流出美国,开始炒作人民币,人民币进一步升值。由于人民价值升高导致中国出口商品价格上涨,国内货币流通性增强。于是在国内造成国内物价的急剧上涨,导致中国国内经济过热局面。

  (3)美国量化宽松政策对于中国外汇储备的影响
  伴随着美元的持续性低迷,人民币近一步升值,从而造成中国大量外汇储备的贬值。
  中国积极的面对措施:
  (1)将控制货币数量作为首要的应对目标
  (2)将物价作为重点管理对象
  (3)提高人民币汇率的灵活性
  (4)调整进出口结构
  (5)调整中国外汇储备

  九、合同法律制度
  (一)合同法律制度概述
  1.合同与合同法
  2.合同的分类
  (1)有名合同与无名合同
  (2)单务合同与双务合同
  (3)诺成合同与实践合同

  (二)合同的订立和成立
  1.合同订立的形式
  2.合同的主要条款
  3.格式条款
  4.合同订立的方式
  (1)要约
  (2)承诺
  5.合同成立的时间与地点
  6.免责条款
  7.缔约过失责任

  (三)合同的效力
  1.合同的生效
  2.有效合同
  3.无效合同
  (1)无效合同的概念
  (2)无效合同的情形
  (3)无效合同的处理后果
  4.可撤销合同
  (1)可撤销合同的概念
  (2)可撤销合同的情形
  (3)撤销权的消灭
  5.效力待定合同
  (1)效力待定合同的概念
  (2)效力待定合同情形

  (四)合同的履行
  1.合同的履行规则
  (1)约定不明时合同内容的确定规则
  (2)向第三人履行和由第三人履行
  (3)中止履行、提前履行与部分履行
  2.同时履行抗辩权
  3.后履行抗辩权
  4.不安抗辩权

  5.代位权
  (1)代位权行使的条件
  (2)代位权诉讼中的主体及管辖
  (3)代位权行使的法律效果
  6.撤销权
  (1)撤销权的性质
  (2)撤销权的成立要件
  (3)撤销权的行使期限
  (4)行使撤销权的法律效果

  (五)合同的担保
  1.合同担保的基本理论
  (1)担保方式
  (2)担保合同的无效
  1)担保无效的情形
  2)担保合同无效的法律责任

  2.保证
  (1)保证与保证合同
  ①保证的概念
  ②保证合同
  (2)保证人
  (3)保证方式
  ①一般保证和连带责任保证
  ②单独保证和共同保证
  (4)保证责任
  1)保证责任的范围
  2)主合同变更与保证责任承担
  3)保证期间与保证的诉讼时效。
  3.定金
  (1)定金的概念及种类
  (2)定金的生效与法律效力

  (六)合同的变更与转让
  1.合同的变更
  2.债权转让
  (1)债权转让的概念及条件
  (2)禁止债权转让的情形
  (3)债权转让的效力
  3.债务承担
  4.合同债权债务的概括移转

  (七)合同的权利义务终止
  1.合同终止的基本理论
  2.清偿
  3.解除
  (1)合意解除
  (2)法定解除
  4.抵销
  5.提存
  (1)提存的概念
  (2)提存的原因
  (3)提存的法律效果
  6.免除与混同

  (八)违约责任
  1.违约责任的基本原理
  2.承担违约责任的方式
  (1)继续履行
  (2)补救措施
  (3)损害赔偿
  3.免责事由

  (九)合同的管理和合同争议的解决
  1.合同争议解决途径的选择
  2.仲裁
  (1)仲裁的概念和特征
  (2)仲裁的适用范围
  (3)仲裁的基本原则
  (4)仲裁机构
  (5)仲裁协议
  (6)仲裁裁决

  3.民事诉讼
  (1)民事诉讼的适用范围
  (2)审判制度
  (3)诉讼管辖
  (4)诉讼时效
  (5)诉讼参加人
  (6)审判程序
  (7)执行程序

  十、公司法律制度
  

第一节 公司法概述


  一、公司的概念和种类
  (一)公司的特征:公司是依法定条件和程序设立的企业法人,具有独立的法人资格


  (二)公司的分类
  1.依据公司之间的股权或股份控制或者从属关系进行分类:母公司和子公司
  2.依据公司的内部管辖关系为依据进行分类:总公司和分公司
  3.依据公司之间的特殊关系进行分类,可以将公司分为关联公司和公司集团

  
  二、公司法人财产及公司法人财产权
  (一)公司法人财产
  公司法人财产是指公司设立时,由股东投资以及公司成立后在经营过程中形成的财产的总和。

  (二)公司法人财产权
  1.公司作为企业法人享有法人财产权。法人财产权是指公司拥有由股东投资形成的法人财产,并依法对财产行使占有、使用、受益、处分的权利。
  2.公司法人财产权的限制
  (1)对外投资的限制。
  公司可以向其他企业投资;但是,除法律另有规定外,不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人
  (2)担保的限制。公司为他人提供担保,按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对担保的总额或者单项担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
  (3)借款的限制。一般情况下,除非公司章程有特别规定或经过股东会(股东大会)的批准同意,公司董事、经理不得擅自将公司资金借贷给他人

  
  三、股东及股东权利
  (一)股东
  1.股东可以是自然人,也可以是法人
  2.自然人作为发起人股东应当具备完全行为能力;法律禁止不可设立公司的自然人(如公务员等),不能作为公司的股东。法人作为公司股东,应当遵守法律、法规以及有关规定。

  (二)股东权利
  有关股东权利的内容散见于《公司法》的相关条文之中,归纳起来主要有:
  1.表决权;
  2.选举权和被选举权;
  3.依法转让出资额或者股份的权利;
  4.知情权;
  5.建议和质询权;
  6.新股优先认购权
  7.股利分配请求权;
  8.提议召开临时股东(大)会的权利;
  9.临时提案权;
  10.异议股东股份收买请求权
  11.申请法院解散公司的权利;
  12.公司剩余财产的分配请求权。
  此外,股东还有召集和主持股东(大)会、向人民法院提起诉讼等权利。

  (三)股东诉讼
  1.股东代表诉讼
  提起股东代表诉讼有以下几种程序:
  (1)股东对公司董事、监事、高级管理人员给公司造成损失行为提起诉讼的程序
  ①股东通过监事会或者监事提起诉讼。公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。

  ②股东通过董事会或者董事提起诉讼监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
  ③股东直接提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事,或者董事会、执行董事收到上述股东的书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

  (2)股东对他人给公司造成损失行为提起诉讼的程序
  公司董事、监事、高级管理人员以外的他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东可以书面请求监事会或者监事、董事会或者董事向人民法院提起诉讼,或者直接向人民法院提起诉讼。

  2.股东直接诉讼
  公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定,损害股东利益的,股东可以依法向人民法院提起诉讼

  【例题·单选题】甲公司、乙公司均为有限责任公司。甲公司经理张某违反公司章程规定将公司业务发包给不知情的乙公司,致使甲公司遭受损失。李某是甲公司股东,甲公司设董事会和监事会。下列关于李某保护甲公司利益和股东整体利益的途径的表述中,符合《公司法》规定的是( )。
  A.李某可以书面请求甲公司监事会起诉张某
  B.李某可以书面请求甲公司董事会起诉张某
  C.李某可以书面请求甲公司监事会起诉乙公司
  D.李某可以书面请求甲公司董事会起诉乙公司

 

『正确答案』A
『答案解析』(1)选项AB:“董事、高级管理人员”侵犯公司利益,股东拟提起股东代表诉讼的,应先找“监事会”;在本题中,李某拟起诉经理张某,应先书面向甲公司监事会提出请求;(2)选项CD:乙公司为“不知情”的第三人,不应承担责任。


  (四)股东义务
  1.出资义务
  股东违反出资义务可能导致其股东权利受限甚至丧失股东资格。具体义务:
  (1)公司有权通过章程或者股东(大)会决议对该类股东的利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等权利予以限制。
  (2)有限公司股东“未履行出资义务或者抽逃全部出资,经公司催告缴纳或者返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资”,公司可以通过股东会决议“解除该股东的股东资格”。
  (3)如果公司章程或者股东(大)会决议未对股东权利设置限制,法院可能在个案判决中认定未出资或出资不足的股东的股东权利应受限制。
  2.善意行使股权的义务
  公司股东不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益,如果滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的,应当依法承担赔偿责任。

  

第二节 有限责任公司


  一、有限责任公司的设立
  (一) 设立条件
  1.股东条件。有限责任公司由五十个以下股东出资设立。
  2.财产条件
  (1)注册资本最低限额。《公司法》规定,有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规有较高规定的,从其规定。
  (2)股东出资方式。股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。
  对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。

  (3)股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东出资缴纳方式随出资形式而定,以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。该转移手续一般应当在6个月内办理完毕
  (4)股东不按照规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。
  3.组织条件:公司章程

  (二)设立程序
  1.订立公司章程。
  2.股东缴纳出资。
  股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。
  股东缴纳出资后,必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。

  3.申请设立登记。
  股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后,由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件,申请设立登记。
  有限责任公司成立后,发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其它股东承担连带责任。
  【规则】关键点是:由设立公司时的其他股东承担连带责任,与有限责任公司设立后新加入的股东无关。
  4.有限责任公司成立后,应当向股东签发出资证明书
  有限责任公司应当置备股东名册。记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。

  【例题·单选题】甲、乙、丙共同出资设立一有限责任公司。其中,公司章程规定丙以房产出资30万元。公司成立后又吸收丁入股。后查明,丙作为出资的房产仅值20万元、丙现有可执行的个人财产6万元。下列处理方式中,符合《公司法》规定的是( )。
  A.丙以现有可执行财产补交差额,不足部分由丙在3年内用公司分得的利润予以补足
  B.丙以现有可执行财产补交差额,不足部分由甲、乙补足
  C.丙以现有可执行财产补交差额,不足部分由甲、乙、丁补足
  D.丙无须补交差额,甲、乙、丁都不承担补足出资的连带责任

 

『正确答案』B
『答案解析』根据《公司法》的规定,有限责任公司成立后,发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额时,应当由交付该出资的股东补足其差额,公司设立时的其他股东承担连带责任。本例中,甲、乙作为公司设立时的股东,故丙以现有可执行财产补足差额后,不足的部分应由甲、乙承担连带责任。


  【例题·单选题】根据公司法律制度的规定,下列有关有限责任公司股东出资的表述中,正确的是( )。
  A.经全体股东同意,股东可以用劳务出资
  B.不按规定缴纳所认缴出资的股东,应对已足额出资的股东承担违约责任
  C.股东在认缴出资并经法定验资机构验资后,不得抽回出资
  D.股东向股东以外的人转让出资,须经全体股东2/3以上同意

 

『正确答案』B
『答案解析』(1)只有合伙企业才能以劳务形式出资;(2)不按规定缴纳所认缴出资的股东,应对已足额出资的股东承担违约责任;(3)股东在公司登记后,不得抽回出资;(4)股东向股东以外的人转让出资,须经全体股东过半数同意。


  
  二、有限责任公司的组织机构
  (一)股东会
  1.股东会的职权:决定公司的经营方针和投资计划;选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项;审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;对公司增加或者减少注册资本作出决议;对发行公司债券作出决议;对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议;修改公司章程等。


  2.股东会的议事规则
  (1)有限责任公司股东会临时会议的召集人:代表十分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事。
  (2)有限责任公司股东会的召集和主持人。董事会或者执行董事不能或者不履行召集股东会会议职责的,由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持;监事会或者监事不召集和主持的,代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。
  (3)召开股东会会议,应当于会议召开15日以前通知全体股东。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录,出席会议的股东应当在会议记录上签名。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权,但公司章程另有约定的除外。
  (4)有限责任公司的有关事项的表决。
  ①对股东会职权中的事项股东以书面形式一致表示同意的,可以不召开股东会会议,直接作决定,并由全体股东在决定文件上签名、盖章。
  ②股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过
  【解释】有限责任公司股东会的特别决议必须经全部表决权的2/3以上通过,股份有限公司股东大会的特别决议由出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

  【例题·单选题】某有限责任公司股东甲、乙、丙、丁分别持有公司5%、20%、35%和40%的股权,该公司章程未对股东行使表决权及股东会决议方式作出规定。下列关于该公司股东会会议召开及决议作出的表述中,符合《公司法》规定的是( )。
  A.甲可以提议召开股东会临时会议
  B.只有丁可以提议召开股东会临时会议
  C.只要丙和丁表示同意,股东会即可作出增加公司注册资本的决议
  D.只要乙和丁表示同意,股东会即可作出变更公司形式的决议

 

『正确答案』C
『答案解析』(1)选项AB:代表1/10以上表决权的股东、1/3以上的董事、监事会,有权提议召开临时股东会会议;(2)选项CD:有限责任公司股东会作出的下列决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过:①修改公司章程;②增加或者减少注册资本;③公司合并、分立、解散;④变更公司形式。


  3.股东会决议的无效和撤销

股东会决议的无效

股东会决议的撤销

公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规

股东会或股东大会、董事会的会议召集程序违反法律、行政法规

股东会或股东大会、董事会的会议表决方式违反法律、行政法规

决议内容违反公司章程


  (二)董事会
  1.有限责任公司董事会由3~13人组成。两个以上的国有企业(或者国有投资主体)投资设立的有限责任公司董事会成员中应当有公司职工代表,职工代表由公司职工民主选举和更换。注意:职工代表的比例未作规定,与监事会比较。
  2.董事会的职权:召集股东会会议,并向股东会报告工作;执行股东会会议的决议;决定公司内部管理机构的设置(决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项,并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项等);拟定方案的权利。
  3.董事会的议事规则。
  4.股东人数较少或者规模较小的有限责任公司可以不设董事会,只设1名执行董事(执行董事为公司的法定代表人),执行董事可以兼任公司经理。

  (三)监事会
  1.监事会组成:监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以不设监事会,只设1至2名监事。监事会主席由全体监事过半数选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。

  2.监事会的职权:
  (1)检查公司财务;
  (2)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督,对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议;
  (3)当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时,要求董事、高级管理人员予以纠正;
  (4)提议召开临时股东会会议,在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议;
  (5)向股东会会议提出提案;
  (6)依照《公司法》的规定,对董事、高级管理人员提起诉讼;公司章程规定的其他职权。监事可以列席董事会会议,并对董事会决议事项提出质询或者建议。

  3.监事会费用:监事会、不设监事会的公司的监事行使职权所必需的费用,由公司承担。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常,可以进行调查;必要时,可以聘请会计师事务所等协助其工作,费用由公司承担。
  4.议事规则:监事会每年度至少召开一次会议,监事可以提议召开临时监事会会议。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录,出席会议的监事应当在会议记录上签名。

  【例题·单选题】王某、刘某共同出资设立了甲有限责任公司,注册资本为10万元,下列关于甲公司组织机构设置的表述中,不符合公司法律制度规定的是( )。
  A.甲公司决定不设董事会,由王某担任执行董事
  B.甲公司决定不设监事会,由刘某担任监事
  C.甲公司决定由执行董事王某兼任经理
  D.甲公司决定由执行董事王某兼任监事

 

『正确答案』D
『答案解析』(1)选项AB:“小公司”的特殊规定——可以不设董事会,设1名执行董事;可以不设监事会,设1~2名监事;(2)选项CD:公司董事、高级管理人员不得兼任监事。


  
  三、公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务
  公司董事、监事、高级管理人员不得有违反法律规定的行为,主要注意以下几点:
  (1)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;
  (2)违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;
  (3)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易;
  (4)未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;
  (5)接受他人与公司交易的佣金归为己有;
  (6)擅自披露公司秘密。
  【解释】提请考生注意有关的法律责任(后果)。例如,公司董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。公司董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。

  四、一人有限责任公司的特别规定
  1.一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司,禁止其设立多个一人有限责任公司,而且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司
  2.一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资,并在公司营业执照中载明。一人有限责任公司章程由股东制定。
  3.一人有限责任公司不设股东会
  4.一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计。
  5.一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的,应当对公司债务承担连带责任

  【例题·单选题】根据公司法的有关规定,下列关于一人有限责任公司的表述中,正确的是( )。
  A.一个法人只能投资设立一个一人有限责任公司
  B.一人有限责任公司的股东可以不用编制财务会计报告
  C.一个自然人投资设立的一人有限责任公司,不能投资设立新的一人有限责任公司
  D.债权人不能证明一人有限责任公司的财产与其股东自己的财产相混同的,有限责任公司的股东以其出资额为限对公司债务承担责任

 

『正确答案』C
『答案解析』根据规定,一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计。此外,《公司法》规定一个“自然人”只能投资设立一个一人有限责任公司,禁止其设立多个一人有限责任公司,而且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司,因此选项A和B是错误的;一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的,应当对公司债务承担连带责任,因此选项D的表述有错误。


  
  五、国有独资公司的规定
  1.国有独资公司不设股东会
  2.国有独资公司董事会成员中应当有公司职工代表董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。
  3.国有独资公司监事会成员不得少于5人,其中职工代表的比例不得低于1/3
  【注意】国有独资公司是有限责任公司。国有独资公司不设股东会,但必设董事会和监事会

  【例题·单选题】下列关于国有独资公司组织机构的表述中,符合《公司法》规定的是( )。
  A.经理由国有资产监督管理机构聘任
  B.董事长、副董事长由董事会选举产生
  C.经国有资产监督管理机构同意,董事会成员可以兼任经理
  D.监事会成员不得少于3人

 

『正确答案』C
『答案解析』(1)选项A:国有独资公司设经理,由董事会聘任或者解聘;(2)选项B:董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中“指定”;(3)选项C:经国有资产监督管理机构同意,董事会成员可以兼任经理;(4)选项D:国有独资公司监事会成员不得少于5人,其中职工代表的比例不得低于1/3。


  【考点总结】关于公司的组织机构,注意以下几点:
  1.不是所有的有限责任公司都需要设立股东会、董事会和监事会,还有对职工代表的参与也有不同规定。
  (1)一人有限公司、国有独资公司、中外合资经营企业(也是有限责任公司)不设股东会;
  (2)小规模的有限责任公司,不设董事会和监事会。
  (3)国有的有限公司,其董事会中要求有职工代表,其他公司的董事会可以有职工代表,都未规定职工代表的比例。
  (4)任何公司的监事会,都要求有职工代表,职工代表的比例不得少于1/3。
  2.所有的股份有限公司都设立股东大会、董事会和监事会。董事会成员中可以有职工代表,监事会成员必须有职工代表,其比例不得少于1/3。

  【例题·单选题】根据有关规定,公司董事会、监事会的成员可以由公司职工代表出任。下列表述中,正确的是( )。
  A.国有独资公司的董事会、监事会成员中,应当有职工代表,且其比例不得低于董事会、监事会成员的1/3
  B.两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司,其董事会成员中可以无职工代表,但监事会成员中必须有职工代表,且其比例不得低于监事会成员的1/3
  C.没有国有投资主体投资设立的有限责任公司,其董事会、监事会成员中可以无职工代表
  D.股份有限公司董事会成员中可以有职工代表,监事会中应当有职工代表,且其比例不得低于监事会成员的1/3

 

『正确答案』D
『答案解析』根据规定,两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司,其董事会成员中应当有公司职工代表;其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于1/3,具体比例由公司章程规定。所以选项ABC错误。


  
  六、有限责任公司的股权转让
  1.有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。
  经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。
  2.人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时,应当通知公司及全体股东,其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的,视为放弃优先购买权自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格,但公司章程另有规定的除外。

  3.股东转让股权后,公司应当注销原股东的出资证明书,向新股东签发出资证明书,并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载公司章程的该项修改不需再由股东会表决
  4.有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:
  (1)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利;并且符合法律规定的分配利润条件的;
  (2)公司合并、分立、转让主要财产的;
  (3)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议决议通过修改章程使公司存续的。
  自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

  【例题·多选题】甲、乙、丙三人于2010年4月出资成立了一家有限责任公司。2012年4月丙与丁达成协议,将其在该公司拥有的股份全部转让给丁。对此,甲和乙均不同意。有关此事的下列解决方案中,符合我国《公司法》规定的有( )。
  A.由甲和乙购买丙欲转让给丁的股份
  B.由甲和乙购买丙欲转让的部分股份,其余部分转让给丁
  C.如果甲和乙都不愿购买,丙应当取消与丁的股份转让协议
  D.如果甲和乙都不愿购买,丙与丁的股份转让协议成立

 

『正确答案』ABD
『答案解析』根据《公司法》的规定,有限责任公司的股东向股东以外的人转让出资时,必须经全体股东过半数同意;不同意转让的股东应当购买该转让的出资;如果不购买,视为同意。


  十一、证券法律制度
  (一)证券和证券法概述
  1.证券的特征与分类
  (1)证券的概念和特征 
  (2)证券的分类  
  2.证券市场
  (1)证券市场的概念 
  (2)证券市场的分类
  (二)证券市场的主体

  (三)证券发行制度
  1.股票发行
  (1)股票发行的概念
  (2)股票的公开发行与非公开发行
  (3)股票公开发行的方式
  (4)股票发行的核准
  (5)首次公开发行股票
  1)在主板和中小板首次公开发行股票并上市的条件
  2)在创业板上市的公司首次公开发行股票的条件
  3)首次公开发行股票的程序和承销

  (6)上市公司增发股票
  1)上市公司增发股票的条件
  ①上市公司增发股票的一般条件
  ②上市公司配股的条件
  ③上市公司增发的条件
  ④上市公司非公开发行股票的条件
  2)上市公司增发股票的程序
  ①一般程序
  ②非公开发行股票的程序

  2.公司债券的发行
  (1)公司债券发行的条件
  (2)公司债券的期限、面值和发行价格
  (3)公司债券的发行程序
  (4)公司债券持有人的权益保护
  3.可转换公司债券的发行
  (1)公开发行可转换债券的条件
  (2)可转换债券的期限、面值和利率
  (3)可转换债券持有人的权利保护
  (4)可转换公司债券转为股份

  (四)证券上市和交易
  1.股票的上市与交易
  (1)股票交易的一般规则
  1)交易的标的与主体必须合法
  2)以合法方式交易
  (2)股票上市
  1)股票上市的条件
  2)申请股票上市交易
  3)股票的暂停上市和终止上市

  2.公司债券的交易
  (1)公司债券的上市交易
  1)公司债券上市交易的条件
  2)公司债券的暂停上市和终止上市
  (2)分离交易的可转换公司债券的交易

  (五)上市公司收购
  1.上市公司收购的概述
  (1)上市公司收购的概念
  (2)拥有上市公司控制权的含义
  (3)上市公司收购人
  (4)不得收购上市公司的情形
  (5)上市公司收购的方式

  2.进行权益披露的情形
  (1)进行权益披露的情形
  (2)权益变动的披露方式
  3.要约收购
  4.协议收购
  5.上市公司收购的法律后果

  (六)证券监管制度
  1.信息披露的要求
  (1)首次信息披露
  (2)持续信息披露
  2.禁止的交易行为
  (1)内幕交易行为
  (2)操纵市场行为
  (3)虚假陈述行为
  (4)欺诈客户行为
  (5)其他有关禁止的交易行为

  十二、物权法律制度
  (一)物权与物权法
  1.物与物权
  (1)物的概念
  物权法上的物具有如下特点:
  ①有体性
  ②可支配性
  ③在人的身体之外
  (2)物的种类
  1)流通物、限制流通物与禁止流通物
  2)动产与不动产
  3)可替代物与不可替代物
  4)消费(耗)物与非消费(耗)物
  5)可分物与不可分物
  6)主物与从物
  7)原物与孳息物
  2.物权的概念与种类
  (1)物权的概念
  与债权相比,物权具有以下特点:
  ①支配性
  ②排他性
  ③绝对性
  (2)物权的种类
  ①自物权和他物权
  ②用益物权与担保物权
  ③动产物权与不动产物权
  ④独立物权与从物权

  3.物权法的基本原则
  (1)物权法定原则
  (2)物权的公示原则
  (3)公信原则
  4.物权变动的要求
  (1)不动产变动的规定
  1)不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力。
  2)法律另有规定的除外。法定情形主要有:
  ①依法属于国家所有的自然资源,所有权可以不登记。
  ②一些他物权的变动不以登记为生效要件,而是以登记为对抗要件。
  3)非以法律行为发生的不动产物权变动也不要求以登记为生效要件。
  ①因人民法院、仲裁委员会的法律文书,人民政府的征收决定等,导致物权设立、变更、转让或者消灭的,自法律文书生效或者人民政府的征收决定等行为生效时发生效力。
  ②因继承或者受遗赠取得物权的,自继承或者受遗赠开始时发生效力。
  ③因合法建造、拆除房屋等事实行为设立和消灭物权的,自事实行为成就时发生效力。
  (2)动产的物权变动
  (3)所有权取得的特别规则

  (二)所有权
  1.所有权的基本理论
  (1)所有权的概念
  所有权,是指所有人依法对自己的财产享有的占有、使用、收益和处分的权利。
  (2)所有权的权能
  所有权包括四项权能,即占有权、使用权、收益权、处分权。(3)征收与征用
  2.各类所有权
  (1)国家所有权
  国家所有权是国家对国有财产的占有、使用、收益和处分的权利。
  (2)劳动群众集体所有权
  (3)私人所有权
  3.业主的建筑物区分所有权
  (1)概念
  (2)建筑物区分所有权的客体
  共有部分的共有权。
  共有部分包括:①建筑区划内的道路,属于业主共有,但属于城镇公共道路的除外。②建筑区划内的绿地,属于业主共有,但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。③建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房,属于业主共有。④占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位,属于业主共有。
  4.共有与相邻关系
  (1)共有
  (2)相邻关系

  (三)用益物权
  1.用益物权的基本理论
  用益物权包括:①土地承包经营权;②建设用地使用权;③宅基地使用权;④地役权;⑤准物权。
  2.承包经营权
  3.建设用地使用权
  (1)建设用地使用权的概念及范围
  建设用地使用权,是指民事主体对国家所有的土地,依法享有占有、使用和收益的权利,有权利用该土地建造建筑物、构筑物及其附属设施。
  (2)建设用地使用权的取得
  建设用地使用权的取得方式有出让、划拨等方式。凡是工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地,都应当采取招标、拍卖等公开竞价的方式出让。
  建设用地使用权取得必须向登记机构办理登记,登记是建设用地使用权生效的条件。
  (3)建设用地使用权的流转
  权利人取得建设用地的使用权后,除法律另有规定的以外,有权将建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押。
  4.地役权
  (1)地役权具有从属性。具体表现为两个方面:①地役权不得与需役地相分离单独转让,不得单独设定抵押。②地役权不得与需役地的所有权或使用权相分离,作为其他权利的标的。
  (2)地役权的不可分性,是指地役权存在于需役地和供役地的全部,不能分割为各个部分或仅仅以一部分而单独存在。
  (3)地役权的效力
  ①地役权人有利用供役地及从事必要附属行为的权利。
  ②地役权的期限由当事人约定,但不得超过土地承包经营权、建设用地使用权等用益物权的剩余期限。
  ③地役权的消灭。

  (四)担保物权
  担保物权,是指在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人依法享有就担保财产优先受偿权利的他物权。
  1.抵押
  (1)抵押的概念
  抵押,是指债务人或者第三人不转移对财产的占有,将该财产抵押给债权人,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时,债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
  (2)抵押权的设定
  (3)抵押权的效力
  (4)抵押权的实现
  (5)最高额抵押
  (6)浮动抵押

  2.质押
  (1)质押概述
  (2)动产质押
  (3)权利质押
  3.留置
  (1)留置权的特征
  (2)留置权的成立条件
  (3)留置权的效力

  (五)占有
  1.占有的概念
  2.占有的种类
  (1)自主占有与他主占有
  (2)直接占有与间接占有
  (3)有权占有与无权占有
  (4)善意占有与恶意占有
  3.占有的推定效果
  4.无权占有人与返还请求权人的关系
  5.占有的法律保护

  

第三节 股份有限公司


  一、股份有限公司的设立
  (一)股份有限公司的设立方式
  股份有限公司的设立,可以采取发起设立或者募集设立的方式。
  (二)股份有限公司的设立条件
  设立条件重点注意:
  1.发起人为2~200人。
  2.有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收资本总额。
  3.发起人制订公司章程。
  4.股份发行、筹办事项符合法律规定。
  5.发起人制订公司章程,采用募集方式设立的经创立大会通过。设立股份有限公司必须依法制定章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。
  6.有公司名称、建立符合股份有限公司要求的组织机构。
  7.有公司住所。

  (三)股份有限公司的设立程序
  1.以发起设立方式设立股份有限公司的程序。
  (1)发起人书面认足公司章程规定其认购的股份。
  (2)缴纳出资。公司章程规定一次缴纳的,应即缴纳全部出资;公司章程规定分期缴纳的,应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。发起人不按照规定缴纳出资的,应当按照发起人协议的约定承担违约责任。
  (3)选举董事会和监事会。
  (4)申请设立登记。董事会应当向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件,申请设立登记。

  2.以募集设立方式设立股份有限公司的程序。
  (1)发起人认购股份。发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%;但是,法律、行政法规另有规定的,从其规定。
  (2)向社会公开募集股份。发起人向社会公开募集股份,必须公告招股说明书,并制作认股书;应当由依法设立的证券公司承销,签订承销协议;应当同银行签订代收股款协议。
  (3)召开创立大会。发起人应当在股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会,创立大会由发起人、认股人组成。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的,或者发行股份的股款缴足后,发起人在30日内未召开创立大会的,认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息,要求发起人返还。
  发起人应当在创立大会召开15日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数近半数的发起人、认股人出席,方可举行。创立大会行使法律规定的各项职权。创立大会作出决议,必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。
  发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后,除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外,不得抽回其股本。

  (4)申请设立登记。董事会应于创立大会结束后30日内,向公司登记机关报送有关文件,申请设立登记。
  股份有限公司成立后,发起人未按照公司章程的规定缴足出资的,应当补缴,其他发起人承担连带责任。发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的发起人补足其差额,其他发起人承担连带责任。

  (四)股份有限公司发起人承担的责任
  股份有限公司的发起人应当承担下列责任:
  (1)公司不能成立时,对设立行为所产生的债务和费用负连带责任;
  (2)公司不能成立时,对认股人已缴纳的股款,负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任;
  (3)在公司设立过程中,由于发起人的过失致使公司利益受到损害的,应当对公司承担赔偿责任。
  (五)有限责任公司变更为股份有限公司
  有限责任公司变更为股份有限公司时,折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司,为增加资本公开发行股份时,应当依法办理。

  
  二、股份有限公司的组织机构
  (一)股东大会
  1.股东大会的职权同有限责任公司,但重点注意上市公司股东大会职权的特别规定。
  上市公司股东大会还有以下职权:对公司聘用、解聘会计师事务所作出决议;审议公司在一年内购买、出售重大资产超过公司最近一期经审计总资产30%的事项;审议批准变更募集资金用途事项;
  审议股权激励计划;审议批准下列对外担保行为:
  (1)本公司及本公司控股子公司的对外担保总额,达到或超过最近一期经审计净资产的50%以后提供的任何担保;
  (2)公司的对外担保总额,达到或超过最近一期经审计总资产的30%以后提供的任何担保;
  (3)为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保;
  (4)单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保;
  (5)对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。
  2.股东大会年会应每年召开一次
  上市公司的年度股东大会应当于上一会计年度结束后的6个月内举行。

  【例题·多选题】股份有限公司注册资本为5000万元,现有董事5人。下列发生的情形中应当在2个月内召开临时股东大会的有( )。
  A.董事人数减至4人
  B.公司未弥补亏损达到1000万元
  C.合计持有公司股份20%的股东请求时
  D.监事会提议召开时

 

『正确答案』ACD
『答案解析』根据公司法的规定,应当在2个月内召开临时股东大会的情形包括:(1)董事人数不足《公司法》规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时;(2)公司未弥补的亏损实收股本总额三分之一时;(3)单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时;(4)董事会认为必要时;(5)监事会提议召开时;(6)公司章程规定的其他情形。董事会成员应为5人至19人,最低5人;单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时就应召开;监事会提议也为法定情形。而公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时才应召开临时股东大会,B项涉及的亏损还未达到规定的数额。


  3.股东大会的召集和主持。
  (1)由董事会召集,董事长主持;董事长不能或者不履行职务的;由副董事长主持;副董事长不能或者不履行职务的,由半数以上董事共同推举一名董事主持;
  (2)监事会召集和主持;
  (3)股东可以自行召集和主持。
  4.股东大会的表决。
  股东大会对普通事项作出决议,必须出席会议的股东所持表决权过半数通过。股东大会对修改公司章程、增加或者减少注册资本,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的特别事项作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
  5.股东大会选举董事、监事,可以根据公司章程的规定或者股东大会的决议,实行累积投票制
  控股股东控股比例在30%以上的上市公司,应当采用累积投票制。

  (二)董事会
  1.董事会成员为5人至19人,董事会成员中可以有公司职工代表。上市公司应当和董事签订聘任合同。
  2.股份有限公司的董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。
  3.上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议,设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。
  4.董事会每年度至少召开两次会议,每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事。代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会,可以提议召开董事会临时会议。
  5.董事会会议的召开。

  【例题】某股份有限公司于2009年3月28日召开董事会会议,该次会议召开情况及讨论的有关问题如下:
  (1)公司董事会由7名董事组成。出席该次会议的董事有董事王某、张某、李某、陈某;董事何某、孙某、肖某因事不能出席会议,其中:孙某电话委托董事王某代为出席会议并表决,肖某委托董事会秘书杨某代为出席会议并表决。
  (2)根据总经理提名,出席本次会议的董事讨论并一致同意,聘任顾某为公司财务负责人,并决定给予顾某年薪10万元;董事会会议讨论通过了公司内部机构设置的方案,表决时,董事张某反对,其它董事表示同意。
  (3)该次董事会会议记录,由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。
  要求:
  (1)根据本题(一)所述内容,出席该次董事会会议的董事人数是否符合规定?董事孙某、肖某委托他人出席该次董事会会议是否有效?并分别说明理由。
  (2)根据本题(二)所述内容,董事会通过的两项决议是否符合规定?并分别说明理由。
  (3)指出本题(三)所述内容中不规范之处,并说明理由。

  【解析】
  (1)出席该次董事会会议的董事人数符合规定。根据公司法的规定,董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。
  董事孙某电话委托董事王某代为出席会议并表决不符合规定。根据公司法的规定,董事因故不能出席董事会会议时,可以书面委托其它董事代为出席。
  董事肖某委托董事会秘书杨某代为出席会议并表决不符合规定。根据公司法的规定,董事因故不能出席董事会会议时,只能委托其他董事出席,而不能委托董事之外的人代为出席。
  (2)首先,出席本次董事会会议的董事讨论并一致通过的聘任财务负责人并决定其报酬的决议符合规定。根据公司法的规定,该事项属于董事会职权范围。其次,批准公司内部设置方案不符合规定。根据公司法的规定,董事会作出决议必须经全体董事的过半数通过。公司董事由7人组成,董事张某反对,何某未出席,孙某、肖某委托不合法,实际只有3名董事同意,未超过全体董事的半数。
  (3)该次会议记录无须列席会议的监事签名。根据公司法的规定,董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录出席会议的董事应当在会议记录上签名

  (三)经理
  (四)监事会
  监事会成员不得少于3人,包括股东代表和适当比例的公司职工代表,职工代表的比例不得低于1/3。上市公司的监事应具有法律、会计等方面的专业知识或工作经验。
  (五)上市公司组织机构的特别规定
  1.增加股东大会特别决议事项。上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的,应当由股东大会作出决议,并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
  2.上市公司设立独立董事
  3.上市公司设立董事会秘书,负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股权管理,办理信息披露事务等事宜。
  4.增设关联关系董事的表决权排除制度。上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的,不得对该项决议行使表决权,也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行,董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的,应将该事项提交上市公司股东大会审议。

  
  三、上市公司独立董事制度
  1.独立董事的任职条件
  基本条件:
  (1)根据法律、行政法规及其他有关规定,具备担任上市公司董事的资格;
  (2)具有立法与有关规定要求的独立性;
  (3)具备上市公司运作的基本知识,熟悉相关法律、行政法规、规章及规则;
  (4)具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验;
  (5)公司章程规定的其他条件。
  下列人员不得担任独立董事:
  (1)在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属
  (2)直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属
  (3)在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属;
  (4)最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员;
  (5)为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员;
  (6)公司章程规定的其他人员。

  2.独立董事的产生程序
  独立董事由上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东提名,经股东大会选举决定。
  3.独立董事的任期和更换
  独立董事的任期与该上市公司其他董事任期相同,任期届满,连选可以连任,但连任时间不得超过6年。独立董事连续3次未亲自出席董事会会议的,由董事会提请股东大会予以撤换。除此及《公司法》中规定的不得担任董事的情形外,独立董事任期届满之前不得无故被免职。提前免职的,上市公司应将其作为特别披露事项予以披露。
  4.独立董事的职权
  (1)重大关联交易(指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易)应由独立董事认可后,提交董事会讨论;独立董事作出判断前,可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告,作为其判断的依据。
  (2)向董事会提议聘用或解聘会计师事务所。
  (3)向董事会提请召开临时股东大会。
  (4)提议召开董事会。
  (5)独立聘请外部审计机构和咨询机构。
  (6)可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。

  5.独立董事应当就上市公司的下列重大事项发表独立意见
  (1)提名、任免董事;
  (2)聘任或解聘高级管理人员;
  (3)公司董事、高级管理人员的薪酬;
  (4)上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款或其他资金往来,以及公司是否采取有效措施回收欠款;
  (5)独立董事认为可能损害中小股东权益的事项;
  (6)公司章程规定的其他事项。

  

第四节 股份有限公司股份的发行和转让


  一、股份发行
  1.公司向发起人、法人发行的股票为记名股票
  2.股票发行价格可以按票面金额,也可以超过票面金额,但不得低于票面金额
  3.同次发行的同种类股票,每股的发行条件和价格应当相同;任何单位或者个人所认购的股份,每股应当支付相同价额。

  
  二、股份转让
  1.股份有限公司的股份以自由转让为原则,以法律限制为例外。股东转让其股份,应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。
  2.转让的限制要求。
  公司不得收购本公司股份。但有下列情形之一的除外:

A.减少公司注册资本

①经股东大会决议
自收购之日起10日内注销

B.与持有本公司股份的其他公司合并

①经股东大会决议
②在6个月内转让或者注销

C.将股份奖励给本公司职工

①经股东大会决议
②不得超过本公司已发行股份总额的5%
③用于收购的资金应当从公司税后利润中支出
④股份应当在1年内转让给职工

D.股东因对股东大会做出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份的

6个月内转让或者注销

  公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。

  【例题·单选题】某股份有限公司于2011年6月在上海证券交易所上市。该公司有关人员的下列股份转让行为中,不符合《公司法》规定的是( )。
  A.监事张某2012年3月将其所持有的本公司股份总数的25%转让
  B.董事吴某2012年8月将其所持有的本公司全部股份500股一次性转让
  C.董事罗某2013年将其所持有的本公司股份总数的25%转让
  D.经理王某2014年1月离职,8月转让其所持有的本公司所有股份

 

『正确答案』A
『答案解析』(1)选项A:董事、监事、高级管理人员所持本公司股份,自公司股票上市交易之日起1年内不得转让;(2)选项BC:董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%;上市公司董事、监事和高级管理人员所持股份不超过1000股的,可以一次性全部转让,不受25%的比例限制;(3)选项D:董事、监事、高级管理人员离职后6个月内,不得转让其所持有的本公司股份。


  【例题·多选题】根据公司法的规定,股份有限公司可以收购本公司股份奖励给本公司职工。下列有关该收购本公司股份事项的表述中,正确的有( )。
  A.该收购本公司股份事项,应当经股东大会决议
  B.因该事项所收购的股份,应当在2年内转让给职工
  C.用于该事项收购的资金,应当从公司的税后利润中支出
  D.因该事项收购的本公司股份,不得超过本公司已发行股份总额的10%

 

『正确答案』AC
『答案解析』B项中,公司应当在1年内将收购的股份转让给职工;D项中,为不得超过本公司已发行股份总额的5%。


  

第五节 公司债券


  一、公司债券的概念和种类
  公司债券是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。
  依照不同的标准,公司债券可分为:记名公司债券和无记名公司债券;可转换公司债券和不可转换公司债券。

  
  二、公司债券的发行
  (一)公司债券发行的条件
  1.公开发行公司债券,应当符合下列条件:(1)股份有限公司净资产不低于人民币3000万元有限责任公司净资产不低于人民币6000万元;(2)累计债券余额不超过公司净资产的40%;(3)最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息;(4)筹集的资金投向符合国家产业政策;(5)债券的利率不超过国务院限定的利率水平;(6)国务院规定的其他条件。

  【例题·单选题】某股份有限公司曾于2012年2月成功地发行了3年期公司债券1000万元,1年期公司债券400万元。2014年1月该公司计划再次发行公司债券,经审计确认2014年1月公司净资产额为5000万元。该公司此次发行公司债券额最多不得超过( )万元。
  A.2000
  B.1000
  C.800
  D.600

 

『正确答案』B
『答案解析』累计债权总额不超过净资产的40%:5000×40%-1000=1000(万元)。


  2.公开发行公司债券筹集的资金,必须用于核准的用途,不得用于弥补亏损和非生产性支出
  有下列情形之一的,不得再次公开发行公司债券:(1)前一次公开发行的公司债券尚未募足;(2)对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实,仍处于继续状态;(3)违反规定,改变公开发行公司债券所募资金的用途。

  (二)公司债券发行的程序
  1.由公司的权力机构作出决议。
  2.报有关部门或者机构批准。
  3.公告公司债券募集办法。
  4.置备公司债券存根簿。

  
  三、发行可转换为股票的公司债券的,公司应当按照其转换办法向债券持有人换发股票,但债券持有人对转换股票或者不转换股票有选择权

  

第六节 公司的财务会计


  一、公司财务、会计的基本要求
  公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度。
  公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并依法经会计师事务所审计。
  有限责任公司应当按照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会的20日前置备于本公司,供股东查阅;公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。
  公司除法定的会计账簿外,不得另立会计账簿。对公司资产,不得以任何个人名义开立账户存储。
  公司应当依法聘用、解聘会计师事务所。

  
  二、利润分配
  (一)利润
  公司利润是指公司在一定会计期间的经营成果。
  公司应当按照如下顺序进行利润分配:
  1.弥补以前年度的亏损,但不得超过简洁规定的弥补期限。
  2.缴纳所得税。
  3.弥补在税前利润弥补亏损之后仍存在的亏损。
  4.提取法定公积金。
  5.提取任意公积金。
  6.向股东分配利润。
  公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润,有限责任公司按照股东实缴的出资比例分配,但全体股东约定不按照出资比例分配的除外;股份有限公司按照股东持有的股份比例分配,但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。
  公司股东会、股东大会或者董事会违反规定,在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的,股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。

  (二)公积金
  公司分配当年税后利润时,应当提取利润的10%列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的,可以不再提取
  公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的,在依照规定提取法定公积金之前,应当先用当年利润弥补亏损。
  公司从税后利润中提取法定公积金后,经股东会或者股东大会决议,还可以从税后利润中提取任意公积金。
  股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入,应当列为公司资本公积金。
  公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是资本公积不得用于弥补公司的亏损。
  法定公积金转为资本时,所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%。

  【例题·单选题】下列关于股份有限公司公积金的表述中,不符合《公司法》规定的是( )。
  A.法定公积金按照公司税后利润的10%提取
  B.法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上时,可以不再提取
  C.资本公积金可用于弥补公司的亏损
  D.公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款,应列为资本公积金

 

『正确答案』C
『答案解析』选项C:资本公积金不得用于弥补公司的亏损。


  

第七节 公司合并、分立


  一、公司合并
  (一)公司合并的形式
  公司合并有吸收合并和新设合并两种形式。
  (二)公司合并的程序
  1.签订合并协议。
  2.编制资产负债表及财产清单。
  3.作出合并决议。
  4.通知债权人。公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人,并于30日内在报纸上。债权人自接到通知书之日起30日内未接到通知书的自公告之日起45日内,可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。
  5.进行公司登记。
  (三)公司合并各方的债权、债务
  公司合并时,合并各方的债权、债务,应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。

  
  二、公司分立
  公司分立是指一个公司依法分为两个以上的公司。
  公司分立的程序与公司合并的程序基本相同。
  公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是,公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

  【例题·多选题】2009年,甲公司决定分立出乙公司单独经营。甲公司原有5000万元,债权人主要包括丙银行、供货商丁公司和其他一些小债权人。在分立协议中,甲、乙公司约定:原甲公司债务中,对丁公司的债务由分立出的乙公司承担,其余债务由甲公司承担,该债务分担安排经过了丁公司的认可,但未通知丙银行和其他小债权人,则下列说法中正确的有( )。
  A.丁公司有权要求甲、乙连带清偿其债务
  B.丙银行有权要求甲、乙连带清偿其债务
  C.小债权人有权要求甲、乙连带清偿其债务
  D.甲、乙公司不得对债务分担作出约定

 

『正确答案』BC
『答案解析』根据最高人民法院的司法解释,债权人向分立后的企业主张债权,分立时对原企业的债务承担有约定,并经债权人认可的,按照当事人约定处理;企业分立时对原企业债务承担无约定或约定不明,或虽有约定但债权人不予认可的,分立后的企业应当承担连带责任。
  本题中,由于债权人丁公司认可了清偿协议,因此不能再要求甲、乙公司连带清偿其债务,选项A错误;企业分立时对原企业债务承担没有约定或者约定不明,或者虽然有约定但债权人不予认可的,分立后的企业应当承担连带责任,本题中,小债权人和丙银行由于没有认可该协议,因此可以要求分立后的甲、乙公司承担连带责任,因此选项B、C正确。


  

第八节 公司破产、解散和清算


  一、公司破产
  破产是指对丧失清偿能力的债务人,经法院审理,强制清算其全部财产,公平清偿全体债权人的法律制度。
  1.破产原因可以分为两种情况:第一,债务人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务,主要适用于债务人提出破产申请且其资不抵债情况通过对相关证据的形式审查即可判断的案件;第二,债务人不能清偿到期债务,并且明显缺乏清偿能力,主要适用于债权人提出破产申请和债务人提出破产申请但其资不抵债状况通过形式审查不易判断的案件。
  2.破产案件的管辖
  当事人的申请应向对破产案件有管辖权的人民法院提出。破产案件的地域管辖由债务人住所地人民法院管辖。

  3.破产宣告
  人民法院依法宣告债务人破产,应当自裁定作出之日起五日内送达债务人和管理人,自裁定作出之日起十日内通知已知债权人,并予以公告。
  4.别除权
  【解释】对破产人的特定财产享有担保权的权利人,对该特定财产享有优先受偿的权利。此项权利即是破产法理论上的别除权。
  我国法律规定的担保物权中被公认在破产程序中可享有别除权的有抵押权、质权和留置权。还有如破产人仅作为担保人为他人债务提供物权担保,担保债权人的债权虽然在破产程序中可以构成别除权,但因破产人不是主债务人,在担保物价款不足以清偿担保债额时,余债不得作为破产债权向破产人要求清偿,只能向原主债务人求偿。

  5.破产财产的分配
  破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后,依照下列顺序清偿:
  (1)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金;
  (2)破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款
  (3)普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的,按照比例分配。
  6.破产程序的终结
  破产人无财产可供分配的,管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。人民法院应当自收到管理人终结破产程序的请求之日起十五日内作出是否终结破产程序的裁定。裁定终结的,应当予以公告。
  管理人应当自破产程序终结之日起十日内,持人民法院终结破产程序的裁定,向破产人的原登记机关办理注销登记。

  
  二、公司解散
  1.公司解散的原因有以下五种情形:
  (1)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;
  (2)股东会或者股东大会决议解散;
  (3)因公司合并或者分立需要解散;
  (4)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;
  (5)人民法院依法予以解散。
  2.单独或者合计持有公司全部股东表决权10%以上的股东,有下列事由之一,公司继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决,提起解散公司诉讼,人民法院应予受理:
  (1)公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会,公司经营管理发生严重困难的;
  (2)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例,持续两年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议,公司经营管理发生严重困难的;
  (3)公司董事长期冲突,且无法通过股东会或者股东大会解决,公司经营管理发生严重困难的;
  (4)经营管理发生其他严重困难,公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。

  3.清算工作程序
  (1)登记债权。清算组应当自成立之日起10日内通知债权人,并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内,未接到通知书的自公告之日起45日内,向清算组申报其债权。
  (2)清理公司财产,制定清算方案。
  (3)清偿债务。公司财产在分别支付清算费用、职工工资、社会保险费用和法定补偿金,缴纳所欠税款,清偿公司债务后的剩余财产,有限责任公司按照股东的出资比例分配,股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。清算期间,公司存续,但不得开展与清算无关的经营活动。
  (4)公告公司终止。

  

第九节 违反公司法的法律责任


  一、公司发起人、股东的法律责任
  1.虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的,由公司登记机关责令改正,对虚报注册资本的公司,处以虚报注册资本金额5%以上15%以下的罚款;对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司,处以5万元以上50万元以下的罚款;情节严重的,撤销公司登记或者吊销营业执照。构成犯罪的,依《刑法》规定追究刑事责任。
  2.公司的发起人、股东虚假出资,未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的,由公司登记机关责令改正,处以虚假出资金额5%以上15%以下的罚款。构成犯罪的,追究刑事责任。

  3.公司的发起人、股东在公司成立后,抽逃其出资的,由公司登记机关责令改正,处以所抽逃出资金额5%以上15%以下的罚款。构成犯罪的,依《刑法》规定追究刑事责任。
  4.有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,以及公司的实际控制人在公司解散后,恶意处置公司财产给债权人造成损失,或者未经依法清算,以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记,债权人有权要求其对公司债务承担相应赔偿责任。

  
  二、公司的法律责任
  1.在法定的会计账簿以外另立会计账簿的,由县级以上人民政府财政部门责令改正,处以5万元以上50万元以下的罚款。构成犯罪的,依法追究刑事责任。
  2.公司在依法向有关主管部门提供的财务会计报告等材料上作虚假记载或者隐瞒重要事实的,由有关部门对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以3万元以上30万元以下的罚款。

  3.公司不依照《公司法》规定提取法定公积金的,由县级以上人民政府财政部门责令如数补足应当提取的金额,可以对公司处以20万元以下的罚款。
  4.公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时,不依照《公司法》规定通知或者公告债权人的,由公司登记机关责令改正,对公司处以1万元以上10万元以下的罚款。
  5.公司在进行清算时,隐匿财产,对资产负债表或者财产清单作虚假记载或者在未清偿债务前分配公司财产的,由公司登记机关责令改正,对公司处以隐匿财产或者未清偿债务前分配公司财产金额5%以上10%以下的罚款;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以1万元以上10万元以下的罚款。构成犯罪的,追究刑事责任。

  6.公司在清算期间开展与清算无关的经营活动的,由公司登记机关予以警告,没收违法所得。
  7.公司成立后无正当理由超过6个月未开业的,或者开业后自行停业连续6个月以上的,可以由公司登记机关吊销营业执照。
  8.公司登记事项发生变更时,未依照《公司法》规定办理有关变更登记的,由公司登记机关责令限期登记;逾期不登记的,处以1万元以上10万元以下的罚款。
  9.外国公司违反《公司法》规定,擅自在中国境内设立分支机构的,由公司登记机关责令改正或者关闭,可以并处5万元以上20万元以下的罚款。
  10.公司违反《公司法》规定,应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金,其财产不足以支付时,先承担民事赔偿责任。

  
  三、清算组的法律责任
  清算组成员从事清算事务时,违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失,公司或者债权人有权要求其承担赔偿责任。

  
  四、承担资产评估、验资或者验证机构的法律责任
  1.承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的,由公司登记机关没收违法所得,处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款,并可以由有关部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书,吊销营业执照。构成犯罪的,追究刑事责任。
  2.承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实,给公司债权人造成损失的,除能够证明自己没有过错的外,在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。

  【例题】甲、乙共同成立A有限责任公司(简称A公司),注册资本200万元,其中,甲持有60%股权,乙持有40%股权。2014年8月25日,A公司聘请李某担任公司总经理,负责公司日常经营管理。双方约定,除基本工资外,李某可从公司每年税后利润中提取1%作为奖金。同时,A公司股东会决议:同意李某向A公司增资20万元,其中,李某以其姓名作价10万元出资,其余10万元出资以李某未来从A公司应分配的奖金中分期缴纳。
  2015年1月初,乙要求退资。经股东会同意,1月20日,A公司与乙签订退资协议,约定A公司向乙返还80万元出资款。1月28日,A公司向乙支付80万元后,在股东名册上将乙除名,同时,A公司宣布减资80万元,并向债权人发出了通知和公告。债权人丙接到通知后,当即提出异议,认为股东出资后不得撤回,并要求A公司立即清偿债务。A公司则以丙的债权尚未到期为由拒绝清偿。

  根据上述内容,分别回答下列问题:
  (1)李某可否以姓名出资?并说明理由。
  (2)李某以未来从A公司可分得的奖金分期缴纳出资款是否符合法律规定?并说明理由。
  (3)丙以股东出资后不得撤回为由反对乙退资的主张是否成立?并说明理由。
  (4)丙是否有权要求A公司清偿未到期债务?并说明理由。

  『正确答案』
  (1)李某不能以姓名出资。根据规定,股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。
  (2)李某以未来从A公司可分得的奖金分期缴纳出资款不符合法律规定。根据规定,股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。题目中“以奖金作为出资”无法用货币估价而且不能转让,所以不能作为出资。
  (3)丙以股东出资后不得撤回为由反对乙退资的主张不成立。依照公司法规定,一般情况下,公司的注册资本不得减少,但法律规定情况下可以,个别股东的减资方式可以是以返还出资方式,或者以免除出资义务的方式,或者以消除股权或者股份的方式减资。本题中,A公司如果依法定程序减资后再销除乙的股权是允许的。
  (4)丙有权要求A公司清偿未到期债务。根据规定,公司减少注册资本,公司应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人,并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内,未接到通知书的自公告之日起45日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。


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